商业秘密的法律保护

商家泉 朱怡妍

[摘要]
随着知识经济时代的到来和互联网的飞速发展，国家之间经济与贸易的竞争、企业之间市场的竞争，很大程度上表现为对科学技术和知识产权的争夺。特别是对于商业秘密这种不公开的知识产权，一方为了获得市场竞争优势，甚至可能采取不正当的方式获取竞争对手的秘密信息。因此，商业秘密的保护又总是与反不正当竞争法的保护密不可分。随着竞争的日益加剧，商业秘密领域的争夺也将愈演愈烈，而我国对商业秘密的法律保护则显得滞后。本文希望从商业秘密的概念和特征切入，进而分析现有商业秘密法律保护体系中存在的问题，最后提出初步的立法建议。

[关键词] 商业秘密 概念 特征 立法建议

一、商业秘密的产生与发展
商业秘密自古有之。在出现技术创新和市场竞争潜意识同时，商业秘密就产生了。其产生原因无非是某个商家掌握了相对先进的生产技术或经营方法，并希望通过保密方式在尽可能长的时期内保持竞争优势。早先在欧洲，商业秘密被称为“know-how”，是“I know how to do it”的缩写，即“知道如何做某事（的技能）”。现在一般所指商业秘密（business secret）已和那时范畴有所不同。信息时代，商业秘密的实质也被抽象为一种“特殊信息”，这种“信息本质”反映了其存在形态和经济价值。
在以自然经济为主的中国封建时代，尽管商业规模非常有限，但商业秘密还是以“家传”、“秘方”、“特制”、行会秘密、非公知技术信息等类似形式存在。随着社会分工细化和西方技术传入，商业秘密也已不再局限于家族和行会中，而是扩散至竞争的每个角落和阶段。建国后，计划经济时期，几乎所有个体科研成果都被立即共享和公有。人们没有也不能将创新成果作为商业秘密保护起来，商业秘密的权利意识被逐渐消磨，直到八九十年代才回复起来。关于商业秘密的法规散见于各部门法中。目前，我国尚无专门的商业秘密法。
二、商业秘密的认定
(一)商业秘密的概念
1994年世界贸易组织在乌拉圭回合的知识产权谈判中达到的最后文件之一的《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPs）中被称之为“未披露过的信息”。美国《不正当竞争重述》，将其定义为“能被应用于商业活动或者其它事业中，并具有提供现实或潜在的经济优势的足够的价值和秘密性的任何信息”。日本《不正当竞争防止法》将其定义为“对于商业活动有用的产品制造方法，市场行销策略或其它技术或企业信息，这些信息必须以秘密方式保守并且不易为一般公众所知”。
商业秘密作为一个法律概念，我国最早出现在1991年《中华人民共和国民事诉讼法》首次使用了“商业秘密”这一法律术语，1993年12月1日实施的《反不正当竞争法》，明确了商业秘密的定义，即是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

(二)商业秘密的特征
1.秘密性
秘密性是指知悉该技术的人是有限的、特定的，并不为公众所知晓，该技术不能从公开渠道直接获得。即对于那些已为社会公知公用的普通技术和经营方法，则不在商业秘密之例。
2.实用性
商业秘密的实用性是指商业秘密可以给持有人带来竞争优势，产生经济利益。无论是竞争优势还是经济利益，既包括现实的，也包括潜在即将来的。 商业秘密对其控制人必是客观上有用，而不是主观上有用。客观有用性的表现是在诉讼中原告所称商业秘密应是经济利益、竞争优势的直接原因，有直接因果关系，否则不具有实用性。另外，商业秘密应该是有用的具体方案或信息，而不是大概的原理和抽象的概念。持有人应能说明详细内容和划定明确界限，商业秘密由何信息组成、各部分内容和相互关系、哪些是公有信息、与自己商业秘密的区别等。
3. 措施性
是指权利人应对商业秘密进行管理，要采取合理的保密措施。即权利人仅仅有主观意识还不够，还必须实施客观的保密措施。如签订保密合同、订立保密协议、建议保密制度，加强保密教育，加强门卫保卫措施等，这是构成商业秘密的最主要的要件。
4．价值性
是指该商业秘密自身所蕴含的经济价值和市场竞争价值，并能实现权利人竟记利益的目地。
（三）商业秘密的保护范围
我国目前对商业秘密主要是通过“反不正当竞争保护法”保护。按照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条规定，商业秘密是指“不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”以及国家工商行政管理局颁布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中列举了商业秘密包含的项目：设计；程序；产品配方；制作工艺；制作方法；管理决策；客户名单；货源情报；产销策略；招投标中的标底及标书内容等等方面。
根据我国《反不正当竞争法》对商业秘密的定义，商业秘密主要包括两大类 ：一类是技术信息；另一类是经营信息。经营信息是指技术信息以外的能够给权利人带来竞争优势的用于经营的各类信息。管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略等等都是典型的经营信息。具体可分为：
(1) 产品 企业自行开发的产品，既没有申请专利，也还没有正式投入市场之前，尚处于秘密状态，它就是一项商业秘密。即使产品本身不是秘密，它的组成部分或组成方式也可能是商业秘密。
(2) 配方 工业配方、化学配方、药品配方等是商业秘密的一种常见形式，甚至化妆品配方，其中各种含量的比例也属于商业秘密。
(3) 工艺程序 有时几个不同的设备，尽管其本身属于公知范畴，但经特定组合，产生新工艺和先进的操作方法，也可能成为商业秘密。许多技术诀窍就属于这一类型的商业秘密。
(4) 机器设备的改进 在公开的市场上购买的机器、设备不是商业秘密，但是经公司的技术人员对其进行技术改进，使其具有更多用途或效率更高，那么这个改进也是商业秘密。
(5) 研究开发的有关文件 记录了研究和开发活动内容的文件，这类文件就是商业秘密。如蓝图、图样、实验结果、设计文件、技术改进后的通知、标准件最佳规格、检验原则等，都是商业秘密。
(6) 公司内部文件 与公司各种重要经营活动有关联的文件，也是商业秘密。如采购计划、供应商清单、销售计划、销售方法、会计财务报表、分配方案等都是企业的“商业秘密”。它们若被竞争对手知道，都会产生不良后果。
(7) 符合要件的客户情报等经营信息 客户清单是商业秘密中非常重要的一个组成部分，若被竞争对手知悉，顾客将会受到引诱或骚扰，从而阻碍公司的正常活动。比如，著名的中国青年旅行社诉中国旅行总社的不正当竞争案就是一个典型的案例。
但是并不是所有经营信息都是商业秘密，符合要件的客户情报等经营信息才构成法律意义上的商业秘密：
首先，这些经营信息并非同行业普遍知悉的信息，是在经营过程中长期积累才形成这些经营信息，它们不为通常从事有关信息工作的人员所普遍了解和掌握，从其他公开渠道也不易获得。这些通过自己的经营努力而形成的、特定化的客户资料等经营信息，具有秘密性。其次，这些信息对于公司具有实用价值。这些经营信息记载了公司的营销渠道或客户的消费行为，是公司稳定客户群、开拓市场、增强企业竞争力的重要依据。再次，公司对该客户名单等经营秘密信息采取了有效保密措施。比如《劳动合同书》中“商业秘密”详细约定工作期间及离职后应当承担的相应保密义务或单独签署《商业秘密协议》。
由此可见，商业秘密中的客户名单，一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。

以上所述的几种情况，只是商业秘密中常见的一些类型。也可以说，商业秘密是一种“信息”，凡是对公司有利，能在竞争中获胜，并经公司有意加入保密的“信息”，并采取了保密措施的，也就是说符合“三性”要求的，都是商业秘密。
这些信息必须具有经济价值或实用价值（比如具有某种使用价值、能为权利人带来实际的或潜在的利润或能让权利人具有某种竞争优势）。另外很重要的一点，这些信息必须经权利人采取合理的保密措施才能像商业秘密一样得到保护。

（四）商业秘密的构成要件
（1）不为公众所知悉
知悉该技术的人是有限的、特定的，并不为公众所知晓，该技术不能从公开渠道直接获得。即对于那些已为社会公知公用的普通技术和经营方法，则不在商业秘密之例。
（2）能为权利人带来经济利益
商业秘密必须能为权利人带来经济利益，能为权利人在竞争中带来优势。如果一项技术无任何与众不同之处，不会让使用者拥有任何竞争优势，它便没有竞争价值。
（3）权利人采取了保密措施
权利人采取的保密措施，是防止第三人获取信息的措施和要求雇员、必要的生意伙伴保密的措施。商业秘密权利人之所以对其采取保护措施，必然是由于这样做对权利人来说是有益的。这里所说的保密措施，是指所有人依据具体情势而采取的合理的措施，而非过分的或极端的措施。商业秘密可以被告知涉及使用该商业秘密的雇员，亦可被告知保证缄守秘密的其它人员。
广东省广州市人民政府


关于贯彻执行省人民政府《广东省优待烈属、军属、残废军人试行办法》的通知
广州市人民政府



各区、县人民政府，市府直属各单位：
现将省人民政府关于《广东省优待烈属、军属、残废军人试行办法》（粤府［1982］87号）转发给你们。请认真贯彻执行。现根据我市的具体情况，特作如下补充规定：
一、要切实做好义务兵家属的普遍优待工作。
（一）在职的烈士家属，由其所在工作单位每月发给优待费二十元。在职青年应征入伍的，由其原工作单位按本人基本工资额的二分之一（低于二十元的，按二十元发），发给其家属。
（二）城镇待业青年应征伍的，其优待费由其父母工作单位（包括退休人员）负责按标准发给其家属；父母双方有工作单位的，由国营单位或工资高的一方负责；父母一方在部队、一方在地方工作的，由地方负责优待。
（三）城镇待业青年应征入伍，父母无工作单位或均在部队服役的军属、或无工作的烈士家属，其优待费在地方财政中拨款，由民政部门按标准每月发给其家属。
（四）城镇待业的孤儿应征入伍的，复员退伍后生活确有困难的，可由民政部门给予适当补助。
上述各类的优待补助，各区、县可根据优待标准，每月应不低于二十元发给（从今年五月份起计）。
二、要按照国务院、民政部和省、市有关政策和规定的范围，继续做好革命烈士家属的普遍优待和在乡的孤老残废、复员、军人，以及带病回乡长期不能参加劳动，生活有困难的定期定量补助工作。优待补助标准是：家居市区的孤老烈属、烈士遗孤（十八岁以下，未安排工作的），每
人每月补助三十元；其他优抚对象，每人每月补助二十五元。农村、城镇的孤老烈属、烈士遗孤，每人每月补助二十五元；其他优抚对象每人每月补助二十元。定期补助的费用在优抚事业费内列支。烈军属和残废军人经优待后，生活仍有困难的，应给予临时生活困难补助，保证他们的生活
不低于当地群众的水平。
三、各单位要及时将军属的优待补助情况告知有关部队，以鼓舞士气，促进部队现代化建设。

印发《广东省优待烈属、军属、残废军人试行办法》


各地区行政公署，自治州、各县、自治县、市人民政府（革命委员会），省府直属各单位：
现将《广东省优待烈属、军属、残废军人试行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

广东省优待烈属、军属、残废军人试行办法


根据《中华人民共和国宪法》第五十条关于“国家关怀和保障革命残废军人、革命烈士家属的生活”的规定，为了切实安排好烈属、军属、残废军人的生活，以利于鼓励适龄青年应征服役，支持部队建设，增强军政军民团结，巩固人民民主专政，特制定本办法。
第一条 优待烈属、军属、残废军人，是党和国家的一贯政策，是我们的优良传统和应尽责任。在农村实行生产责任制之后，不论实行哪种形式的生产责任制，都必须继续做好烈属、军属、残废军人的优待照顾工作。
第二条 优待的对象：烈属（包括牺牲、病故、失踪军人的家属）、军属、残废军人以及带病回乡生活困难的复员退伍军人。
1．实行普遍优待的：烈属（指烈士的父母、配偶、烈士的未满十六周岁的子女），以及义务兵战士的家属。
2．给予适当优待的：其他直系烈属、残废军人、带病回乡复员退伍军人，其生活达不到当地一般社员生活水平的（包括享受国家定期定量补助后，生活仍有较大困难的烈属、残废军人和带病回乡复员退伍军人）。
第三条 优待标准。
1．普遍优待对象，由社队根据其家庭实际情况和生产队或大队第个劳动力的全年平均收入水平，优待额按半个到一个全劳动力一年的收入计算。
2．给予适当优待对象，由当地社队根据其家庭生活情况，按困难大多优待、困难小少优待、无困难不优待的原则，研究评定优待标准。
第四条 优待办法。
1．安排好烈属、军属、残废军人的生产。实行集体生产分配的大队、生产队，要根据他们的体力情况，在分工分业上给予照顾，安排力所能及的农活或工副业。实行包产或包干到户的地方，对耕种责任田有困难的烈属、军属、残废军人，要组织群众帮助他们搞好生产。安排社队企业
劳动力时，应优先照顾安排他们的劳力，同时，要大力扶持烈属军属、残废军人发展家庭副业，增加收入，提高生活水平。
2．凡实行集体生产分配（包括渔业、盐业）的社队，可直接给扰抚对象评定优待现金，也可继续实行优待劳动日，并同自做工分一样参加分配。现役军队干部家属和志愿兵家属的口粮低于一般社员水平的，可适当补足口粮指标，购粮款由军属自付。
3．凡实行包产或包干到户的社、队、除按本办法规定给军属评定优待外，还应给现役义务兵战士分一份责任田，交其家属耕种，若其家属缺乏劳动力，所在生产队要积极协助解决。
4．不实行集体分配（包括渔业、盐业）的社、队，可以直接给优待对象评定优待实物或现金。
第五条 优待负担。
对优待对象的负担，应由公社或大队统筹安排。为了避免多参军多负担、少参军少负担、无参军不负担的不合理现象，各地都应逐步过渡到由公社统筹安排。无论哪一级统筹负担，都要保证优待的兑现，使优待户得到实惠。
优待的现金和实物要在夏收和秋收两造分配时兑现，实行包产或包干到户的社、队，一般由集体经济收入中解决；集体经济无力负担要向社员统筹负担的社队，应将优待的数量落实到户，签订合同，保证如数上交。每户负担的优待粮食，可计入社、队的自筹粮，在缴交公购粮时，一并
交当地粮管所代收入仓，再按其社、队评定的优待数量兑付给优待户，粮管所应该协助办理。
第六条 家居城镇现役义务兵战士家属，实行普遍优待。
凡从国家机关、团体、事业、企业单位和集体所有制企、事业单位应征入伍的，按本人基本工资额二分之一（低于二十元的，按二十元发给）发给其家属，由原工作单位在工资科目内列以。
凡属待业青年应征入伍的，由原应征入伍所在城镇、街道（区）举办的生产服务单位的收入或其他收入中解决，按每月二十元发给其家属。
第七条 对优待对象的优待，要坚持年初评定，张榜公布，发证到户，评定和兑现优待情况，应由公社、街道通知部队现役军人。
第八条 烈属、军属、残废军人，在招收职工、升学、就业，学费、医疗费的减免，助学金、救济款物的领取，国家统销粮、返销粮、贷款的取得，化肥、农药、建筑材料的供应，以及城市住房的分配等方面，其与群众同等条件下，享有优先权。
第九条 各级人民政府要大力宣传解放军，宣传国家的优抚政策，教育干部、群众自觉执行优抚政策，尊重烈属、军属、残废军人的荣誉，关怀照顾好他们的生产和生活。“八一”建军节和新年、春节期间，应发动民兵、学校师生，为烈属、军属、残废军人做好事，组织人民群众对他
们进行慰问，形成拥军优属人人有责的良好社会风尚。
要经常地耐心细致地做好广大烈属、军属、残废军人的政治教育工作，勉励他们珍惜荣誉，关心支持国防建设，遵守法纪，劳动致富，保持和发扬革命传统，为四化建设作出贡献。
第十条 本办法自公布之日起实施，各级民政部门负责监督本办法的实施，并组织检查落实。一九八一年一月二十六日颁发的《关于优待烈军属和残废军人的暂行办法》同时废止。




1982年11月12日