警惕外资知识产权陷阱

我们需要外资的资金和技术，我们热情地张开双臂，欢迎外资和我们进行合作，我们以市场去换取外资的技术和资金。通过国内著名商标进入中国市场，外资企业深谙此道，但是外资并不愿意做大国内品牌，他们一心想着在中国推广他们自己的品牌，这当然是国内企业所不愿意的，于是外方为我们预设了知识产权陷阱，让我们不得不就范，就象娃哈哈这么著名企业，宗庆后这么精明的企业家也不得不承认自己的失误。在外资的知识产权策略面前，我们没有得到想要的资金和技术，却反而失去了唯一的资产——品牌，外资在商标方面主要预设了以下陷阱：

1．不平等条约策略

利用中方急于求成的心理，在并购协议中不平等地约定合资企业必须使用外方商标，完全排挤中方商标的使用。将中方的知名商标以高价折股，合资后对中方商标然后弃之不用。如在1994年1月18日震动中国饮料业的百事可乐与天府可乐在重庆“联姻”，曾一度被作为国宴饮品，被民众视为民族饮料象征的天府可乐从此在市场上销声匿迹。为此香港的一家杂志还发表评论称百事在中国攻克了一块最难攻克的堡垒，中国软饮料业的半壁河山已被洋人占去。

2．股权控制策略

外方表面同意，合资企业在经营期限内对双方商标都可使用。但在实际经营中，外方却利用控股地位将中方商标闲置，使用自己的商标，并利用合资企业的资金为自己的商标大作宣传。合营期限一旦届满，原中方著名商标由于不使用而在市场上为人所淡忘，而中方对外方商标无权继续使用，外方在此时便会提出可继续使用其商标，但须支付高额许可使用费的要求。为了达到这个目的，外资总是想法设法达到控股地位。

3．自然淘汰策略

在并购协议约定双方的商标都可使用，但同时限定主产品、新产品用外方的商标，老产品用中方原有的商标，然后外方通过产品的升级换代逐步将原中方的名牌淘汰出市场，达到在商标权上完全控制中国的国内市场的目的。如在洗衣粉行业，上海的白猫、广东的高富力合资后，外方利用我国名牌厂家的生产能力和销售渠道，推销他们高价的碧浪、汰渍，而把我们的产品打入冷宫。又如广州肥皂厂的洁花牌香皂与美方合资后，很快被海飞丝、潘婷取而代之。

4．冷冻策略

在1994年上海牙膏厂与联合利华合资之前，“美加净”牙膏在中国已经是家喻户晓，年销量达到了6000万支，产品的出口量全国第一，但当它被折价1200万元投入合资企业后，立刻被打入冷宫，代之而起的是露美庄臣，到1997年，联合利华停止在各种媒体上投放美加净的广告，但在同时又在洁诺的广告上不遗余力的大量投入。

5．全面收购策略

外资通过全面收购国内被国人所熟悉的并有良好市场效应的品牌企业，达到迅速抢滩中国市场的目的。2004年2月德高汉高公司与上海轻工控股集团达成协议，全资收购“熊猫”品牌，成为熊猫品牌的新所有人，而原所有人上海轻工控股集团全资子公司上海海文集团将不得使用熊猫品牌标志，汉高收购在中国拥有较高知名度和市场占有率的熊猫牌粘胶最终目的也即是能够更快地抢占中国市场。

还有很多的陷阱，我们无法一一去罗列，对于这些陷阱我们要高度引起重视，一定要聘请高水平的知识产权专业律师进行筹划。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net
个人网站：http://www.rjls.cn。

中国民用航空总局


中国民用航空总局令

第165 号
《外国航空运输企业常驻代表机构审批管理办法》已经2006 年3 月31 日中国民用航空总局局务会议通过，现予公布，自2006年5月3日起施行。
局长：杨元元
二○○六年四月三日



外国航空运输企业常驻代表机构审批管理办法


第一章 总 则
第一条 为规范对外国航空运输企业常驻代表机构（以下简称代表机构）及人员的管理，根据中华人民共和国国务院《关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》，制定本办法。
第二条 本办法所称代表机构，是指外国航空运输企业在中国境内获准设立并从事经营性活动的代表处。
本办法所称首席代表，是指代表处的主要负责人；本办法所称代表，是指代表处的其他主要工作人员。
第三条 外国航空运输企业申请在中华人民共和国境内设立代表机构，必须经中华人民共和国民用航空总局（以下简称民航总局）批准，并在中华人民共和国国家工商行政管理总局或其授权的各省、自治区、直辖市及计划单列市工商行政管理局(以下简称登记机关)办理登记手续。
第四条 外国航空运输企业未经批准和登记不得在中华人民共和国境内设立代表机构，不得开展与航空运输业务有关的各项业务活动。
第五条 代表机构及其成员必须遵守中华人民共和国法律、法规和民航规章，不得损害中华人民共和国安全和社会公共利益。代表机构及其人员的合法权益受中国法律保护。
第六条 民航总局根据中华人民共和国法律和国务院授权，在本部门权限范围内对代表机构履行管理职责。
第二章 代表机构的设立、延期、变更和终止
第七条 外国航空运输企业设立代表机构，应当符合下列基本条件：
（一）根据该外国航空运输企业所在国政府与中华人民共和国政府签署的航空运输协定或有关协议，该外国航空运输企业获得从事两国间航空运输服务的指定资格；
未获得从事两国间航空运输服务指定资格的外国航空运输企业设立代表机构，须经过民航总局的特别批准；
（二） 该外国航空运输企业必须按照本管理办法的规定办理批准手续。
第八条 外国航空运输企业申请设立代表机构，应当根据不同情况向民航总局提交申请材料：
（一）指定的外国航空运输企业申请设立代表机构，应当向民航总局提交下列材料：
1、民航总局出具的经营许可复印件或其他形式的批准文件复印件；
2、由该航空运输企业法定代表人签署的申请书，内容包括：设立代表机构的目的、代表机构的名称、派驻人员(首席代表、代表)、业务范围、办公地址、联系方式等；
3、由该航空运输企业法定代表人签署的委任代表机构首席代表和代表的授权书、首席代表和代表的有效旅行证件复印件；
4、首席代表和代表填写的《外国航空运输企业代表机构人员登记表》一式二份。
（二）非指定的外国航空运输企业申请设立代表机构，应当向民航总局提交下列材料：
1、该航空运输企业所在国的有关当局或者该航空运输企业与民航总局达成的有关协议复印件；
2、由该航空运输企业法定代表人签署的申请书，内容包括：企业简况、设立代表机构的目的、代表机构的名称、派驻人员(首席代表、代表)、业务范围、办公地址、联系方式等；
3、由该航空运输企业所在国的有关当局颁发的开业合法证书(副本)；
4、由该航空运输企业法定代表人签署的委任代表机构首席代表和代表的授权书、首席代表和代表的有效旅行证件复印件；
5、首席代表和代表填写的《外国航空运输企业代表机构人员登记表》一式二份。
第九条 民航总局对申请人提出的申请，根据下列情况分别作出处理：
（一）申请材料存在可以当场更正的错误的，允许申请人当场更正；
（二）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期未告知的，自收到申请材料之日起即为受理；
（三）申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按要求提交全部补正申请材料的，予以受理。
第十条 民航总局应当自受理之日起二十日内做出批准或不予批准设立代表机构的决定。二十日内不能做出决定的，经民航总局负责人批准，可以延长十日，并应当将延长期限的理由告知申请人。
民航总局做出批准设立代表机构决定的，应当自做出决定之日起十日内向申请人颁发批准证书；对不予批准设立代表机构的，应当通知申请人，并说明不予批准的理由
第十一条 外国航空运输企业设立代表机构的申请获得批准后，该代表机构应当依据有关规定到登记机关办理登记手续。逾期未办理登记手续的，批准证书自行失效。
第十二条 指定的外国航空运输企业代表机构批准证书有效期限应与民航总局向其颁发的经营许可的有效期一致，非指定的外国航空运输企业代表机构有效期一般为三年，驻在期自民航总局颁发批准证书之日起计算，驻在期满如需延期，外国航空运输企业须提前四十五日向审批机关提出申请，办理延期手续。
第十三条 代表机构申请延期，应当根据不同情况向民航总局提交申请材料：
（一）指定的外国航空运输企业应当提供下列材料：
1、民航总局出具的有效经营许可复印件或其他批准文件复印件；
2、由该企业法人代表签署的延期申请书；
3、该企业常驻代表机构批准证书复印件及登记证复印件。
（二）非指定的外国航空运输企业应当提供下列材料：
1、该航空运输企业所在国的有关当局或者该航空运输企业与民航总局达成的有关协议复印件；
2、由该企业法定代表人签署的延期申请书；
3、该企业常驻代表机构批准证书复印件及登记证复印件。
第十四条 指定的外国航空运输企业代表机构批准证书的有效延展期限应与民航总局向其颁发的经营许可的有效延展期限一致，非指定的外国航空运输企业代表机构批准证书的有效延展期限一般为三年。代表机构延期申请获得批准后，由民航总局颁发延期批准证书，代表机构应当依据有关规定办理延期登记手续。
第十五条 外国航空运输企业要求变更代表机构的名称，更换或增加首席代表或代表，变更代表机构的业务范围和办公地址，应当向民航总局提交由该企业法定代表人签署的申请书及与变更事项相关的材料。
在同一城市变更代表机构办公地址的申请书可由代表机构首席代表签署。
第十六条 变更申请获得批准后，由民航总局颁发变更批准证书，代表机构应当依据有关规定办理变更登记手续。
第十七条 代表机构驻在期限届满未提出延期申请的，原批准证书由民航总局予以注销。
外国航空运输企业在有效期届满前撤销其代表机构的，应在终止前三十日由该航空运输企业法定代表人签署撤销代表机构通知书，并提供原批准证书复印件报民航总局备案。
第十八条 代表机构的名称应以“国别+企业名称+城市名+代表处”的方式确定。
第十九条 代表机构设立、延期、变更和撤销的申请书和首席代表、代表的授权书应当用中文书写；如用其他文字书写，应当附中文译本。其他申请材料如用中文以外的文字书写，应当附中文译本。有关文件、材料的法律效力以中文文本为准。
第三章 首席代表和代表的管理
第二十条 代表机构的首席代表和代表必须具备下列资格：
（一）持有效护照的外国公民(不含外国在中国的留学生)；
（二）在境外已经获得外国长期居住资格的中国公民；
（三）持有效证件的港澳居民、台湾居民；
（四）外国航空运输企业聘请中国公民(不含本条第二款所指中国公民)任其代表机构的首席代表或代表，应根据中华人民共和国有关法律和法规办理批准手续。
第二十一条 代表机构中的外籍首席代表、代表，入境后凭职业签证及有关证明直接办理就业证；未持职业签证入境的代表机构的外籍首席代表、代表，凭《外国航空运输企业常驻代表机构登记证》、《外国航空运输企业常驻代表机构工作证》，申请办理职业签证及就业证。与外国航空运输企业所属国家有互免签证协议的，按协议办理。
第二十二条 申请更换代表机构首席代表的，该外国航空运输企业应当向民航总局提交以下资料：
（一）该航空运输企业法定代表人签署的申请书；
（二）该航空运输企业法定代表人签署的授权书；
（三）拟任人填写的《外国航空运输企业代表机构人员登记表》
一式二份；
（四）拟任人有效旅行证件复印件。
申请更换代表机构代表的，该外国航空运输企业代表机构应当向民航总局提交以下材料：
（一）该航空运输企业代表机构首席代表签署的申请书；
（二）该航空运输企业代表机构法定代表人签署的授权书；
（三）拟任人填写的《外国航空运输企业代表机构人员登记表》一式二份；
（四）拟任人有效旅行证件复印件。
第四章 代表机构监督管理
第二十三条 民航总局依照《关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》和本管理办法以及其他有关法律、法规，会同各有关部门对外国航空运输企业代表机构的业务活动进行管理、监督和检查。
第二十四条 外国航空运输企业对其设立的代表机构在中华人民共和国境内的一切业务活动承担法律责任。
第二十五条 民航总局对违反中华人民共和国法律、法规和本管理办法规定的代表机构，根据情节轻重，在本部门权限范围内依法进行行政处罚。
第五章 附 则
第二十六条 外国航空运输企业申请在中华人民共和国委派常驻代表，参照本管理办法执行。
外国航空运输服务保障企业申请在中华人民共和国设立代表机构或者委派常驻代表，参照本管理办法执行。
第二十七条 本管理办法规定的期限以工作日计算，不含法定节假日。
第二十八条 本管理办法自公布之日起30日后施行。1980年12月4日《关于执行<关于外国企业常驻代表机构的暂行规定>的通知》[(80)民航际字第399号]同时废止。