公司一般不会放弃任何一次获取利润的机会，这是公司背后所承载的使命和宣言。德国洪堡大学社会学教授汉斯—皮特·米勒也曾说过“公司往往带着他们的远见和计划闯入一片已经稳定的领域，并且会彻底颠覆这片领域，很多原有的公司因为他们的出现而破产。这些新的公司成为市场领导者，这就是毁灭性的创造。但这也是典型的市场经济活力。”而公司的这种远见和计划闯入缘于智力与资本要素的组合，达到资源的有效配置，有利于公司价值及业绩提升。股东基于公司经营业绩主张盈余分配，这反映出股东对公司利润的索取权。实践中，由于公司盈余分配政策受法律、公司、股东等因素制约，这是盈余分配应考虑的问题。

　　《公司法》第37条、38条规定，有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使审议批准公司的经营方针和投资计划；审议批准公司年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。以及我国《公司法》第167条第3款规定，公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。该法第167条第4款规定，公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第35条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。在实际公司运作过程中，基于满足公司未来业务进一步发展的需要，例如为增强自身偿债能力，扩大生产经营和预防意外亏损，通过减少盈余股利分配，会增加公司保留盈余，相当于把股东投资的报酬作为对企业的再投资，从而减少了外部筹资需求，这与公司整体长远利益及发展应该是一致的。但是过分强调满足公司未来业务进一步发展的需要，即便当公司有可供发放的盈余的时候，却以各种理由不正当地拒绝向股东派发盈余，这侵犯股东合法权益。

　　《公司法》第100条和第109条规定，股利分配的方案由董事会制定并由股东大会通过，公司股利分配属于公司股东大会的决策事项。基于股东、债权人及其他利益相关方利益保护，股东大会审议批准公司的利润分配方案时，应当以财务报表作为依据，并依法缴纳税款、弥补亏损、提取法定公积金、公益金。现实中存在有些公司存在私设账外账、通过往来款项交易少计收入，即便经会计师事务所审计，亦未能全面反映公司经营状况。加之，一般股东大会的表决是依据资本多数原则，所以公司的股利分配方案往往成为大股东操纵的工具，这造成了现实中大股东与中小股东利益失衡，不利于中小股东的合法权益，同时也不利于债权人利益保护。

　　实际上，公司盈余分配方案影响公司盈余资金、公司净值、股权（含控制权）稀释、股东税负及财务风险等。公司盈余分配作为公司实践操作上的一项激励机制，应坚持依法分配原则、资本保全原则，统筹考虑多方及长短期利益、保护债权人利益等问题。基于此，笔者认为对公司盈余分配过程中出现的问题应采取必要的应对措施，以便让公司盈余这块蛋糕分配得更合理，符合股东及相关利益主体的诉求，也有利于培育市场信心，具体来说要做好以下几点。

　　一是处理好盈利、股利与新投资之间的关系。试想当公司不发行新股，公司把盈利一部分作为当期股利，其余一部分进行新投资。由于存在新的投资，新投资涉及投资回报率，当保留利润投资回报率大于市场必要报酬率时，一般认为保留利润盈余投资可增加公司的价值，故应以市场眼光及视角来审视公司利润盈余分配问题，这是公司盈余分配实践中应予以关注的问题。

　　二是融入债权人利益保护机制。资本的来源构成有负债和所有者权益，而公司的利润盈余的部分系所有者权益范畴。基于债权人的利益保护视角，债权人一般倾向于多盈余少分配股利，这样可以降低公司的资产负债率，公司的偿债能力即得到保证，这也是债权人对公司的股利分配政策进行必要限制所在。如公司举债能力较强，可以采取较为宽松的股利分配政策，不至于损害债权人利益。

　　三是适度地实施股票回购。股票回购系指公司有现金时，向股东回购自己的股票，使流通在外的股份减少。股票回购成为公司向股东分配利润的一个重要形式，具有避税效用，股票回购为鼓励政策提供了一种有效替代形式。根据每股股利等于公司股利总额与公司流通股数的比值，当股票回购时，流通在外的股数减少，每股股利增加，从而会使估价上升，股东能因此获得资本利得，变相于公司支付给股东现金股利，以此来代替现金股利。由于现金股利税负较高，资本利得税负较低，通过股票回购方式其节税功能明显。同时公司进行股票回购有利于向市场传递估价被低估的信号，避免股利波动带来的负面影响。

　　四是处理好大股东与中小股东利益。处理好大股东与中小股东关系关键在于公司财务信息获取要对称，笔者认为，应完善公司章程，规定公司聘请承办审计业务的会计师事务所时应听取中小股东的意见。公司股东盈余分配涉及中小股东权益纠纷，应先通过内部救济程序，力求就公司盈余分配在大股东与中小股东间寻找平衡点。

　　（作者单位：江西武宁县人民法院）
甘肃省酒泉市人民政府办公室


关于印发《酒泉市行政听证程序规定》的通知

酒政办发〔2010〕188号


各县（市、区）政府、市政府各部门、各直属事业单位、驻酒各单位：
《酒泉市行政听证程序规定》已经2010年8月31日市政府第9次常务会议讨论通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。



二○一○年九月三十日


酒泉市行政听证程序规定


第一章　总　则

第一条　为了规范行政听证活动，保护公民、法人和其他组织的合法权益，推进依法行政，根据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国行政复议法》，国务院《全面推进依法行政实施纲要》、《加强市县政府依法行政的决定》和《中华人民共和国政府信息公开条例》等有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条　本规定所称行政听证，是指本市各级政府及其工作部门和法律、法规授权具有管理公共事务职能的组织（以下统称行政机关）在做出行政行为之前，公开听取、收集行政管理相对人以及其他公民、法人和组织对该行政行为意见的活动。
行政听证分为依职权听证和依申请听证。
行政听证包括：行政决策听证、规范性文件出台听证、行政许可听证、行政处罚听证、行政复议听证、政府定价听证以及其他行政事项听证。
第三条　本市行政机关举行行政听证，适用本规定。法律、法规另有规定的，从其规定。
第四条　行政听证应当遵循公开、公平、公正、便民的原则。除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政听证应当公开举行。
第五条　听证机关应当依法保障听证参加人的陈述权、申辩权和质证权，充分听取公民、法人和其他组织的意见，保证人民群众的意见和建议得到充分表达，合理的诉求、合法的利益得到充分体现。
第六条　市、县市区政府法制机构对本级政府工作部门和下级政府的行政听证活动实施监督和指导。
市政府法制工作机构负责选择本市各领域的专家组建听证专家库。

第二章　听证组织和人员

第七条　拟作出行政行为的行政机关为该行政事项的听证机关。
市、县市区政府及其工作部门的法制机构或者其他机构为听证组织机构，具体负责行政听证的组织工作。
听证组织机构须与听证事项无职权关系和直接利害关系。
第八条　听证人员包括：听证员（含首席听证员）、书记员。听证员的组成一般应为单数。
法律、法规对首席听证员、听证员和书记员另有规定的，从其规定。
书记员负责制作听证记录，如实记录各方观点、争议焦点、理由、依据以及听证的过程。
第九条　听证组织机构的职能：
（一）组织听证；
（二）决定首席听证员、听证员和书记员
（三）决定听证的时间和地点；
（四）决定听证会的规模和人员构成；
（五）决定相关领域的专家、人大代表和政协委员为特邀听证代表；
（六）审查听证报告。
第十条　首席听证员履行下列主要职责：
（一）主持听证活动，维持听证秩序；
（二）组织听证质证、辩论；
（三）决定延期、中止或者终止听证；　　
（四）组织归纳听证结果，提出听证报告；
（五）法律、法规赋予的其他职权。
第十一条　听证参加人包括听证申请人、当事人及其代理人、听证代表、利害关系人、证人、鉴定人等。
听证申请人是指经听证组织机构告知，并在规定期限内向听证机关提出听证申请的公民、法人或其他组织。
第十二条　听证代表产生方式：
（一）自愿报名，审查确定；
（二）委托下级政府或基层组织推荐；
（三）委托行业协会或社会团体推荐；
（四）听证组织机构特邀。
第十三条　听证参加人在听证过程中享有以下权利：
（一）依法申请听证人员回避；
（二）委托一至二名代理人参加听证；
（三）参加听证，并进行陈述、申辩和质证；
（四）查阅职能部门提供的依据、证据及有关材料。
（五）对听证未尽事宜有最后陈述权；
（六）核对听证记录，要求进行补正或修改。
第十四条　听证参加人在听证过程中承担以下义务：
（一）及时报送听证参加人的基本情况；
（二）按照听证组织机构确定的时间、地点参加听证；
（三）如实回答听证主持人的询问；
（四）如实提供与听证有关的材料以及事实、理由和依据。
（五）遵守听证规则，自觉维护听证秩序。

第三章　依职权听证

第十五条　依职权听证是指行政机关在作出行政行为之前，依据法定职责，主动公开听取、收集公民、法人和其他组织对该行政行为意见的活动。　
拟作出的行政行为属于下列事项之一的，行政机关应当组织听证：
（一）涉及社会面广、与人民群众利益密切相关的行政决策事项；
（二）制定对经济、社会发展有重大影响，对公民、法人和其他组织切身利益有重大影响，以及内容意见分歧较大或者所依据的事实情况比较复杂的规范性文件；
（三）法律、法规规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项；
（四）列入国家和省政府定价听证目录中关系群众切身利益的公用事业价格、公益性服务价格、自然垄断经营的商品价格等政府指导价、政府定价的事项；
（五）行政复议需听证的；
（六）重大、复杂、疑难的信访事项；
（七）法律、法规、规章规定应当举行听证的其他行政事项，或者行政机关以及听证机构认为需要听证的其他行政事项。
第十六条　依职权听证的，应当在举行听证10日前发布听证公告，向社会公告听证的时间、地点、内容、听证组成人员、相关权利与义务和申请参加听证须知，并将《听证告知书》和听证材料送达听证代表；也可以向与听证事项有直接利害关系的公民、法人和其他组织送达《听证告知书》。
第十七条　与依职权听证事项有直接利害关系的公民、法人和其他组织，应当在收到《听证告知书》或者听证公告发布之日起5日内，向听证组织机构递交参加听证的书面申请，载明参加人的基本情况。逾期不提出申请的，视为放弃听证权利。
第十八条　依职权听证按照下列程序进行：
（一）首席听证员宣布听证开始，介绍听证员、记录员、听证代表，说明听证事项，宣布听证纪律，告知听证代表的权利和义务；
（二）有关职能部门以及经办机构按照首席听证员的要求，对听证事项做出说明；
（三）听证代表及其他听证参加人应当按照首席听证员宣布的发言顺序和发言时间，围绕听证事项陈述各自的观点与理由；
（四）首席听证员归纳听证参加人意见，组织听证参加人展开辩论；
（五）有关职能部门以及经办机构、听证参加人最后陈述；
（六）首席听证员对听证情况进行简要总结；
（七）首席听证员宣布听证结束。
第十九条　依职权听证事项应制作听证报告。听证报告应当载明以下主要内容：
（一）听证事项；
（二）听证的基本情况；
（三）听证参加人提出的主要意见或者建议，依据的事实和理由；
（四）听证争论的主要问题及分歧意见；
（五）听证事项的处理意见或者建议。
第二十条　行政机关应当将听证报告中对听证事项的处理意见或者建议以及其他听证的主要事项向社会公开，并向听证代表送达听证报告。

第四章　依申请听证

第二十一条　依申请听证是行政机关拟作出具体行政行为之前，书面告知当事人或者利害关系人有要求举行听证的权利,并根据其申请举行听证的活动。具体行政行为有下列情形之一，可申请听证：
（一）做出责令停产停业、吊销许可证或者营业执照等重大行政处罚决定的；
（二）对非经营活动中，公民的违法行为处以1000元以上的罚款，法人或者其他组织的违法行为处以10000元以上的罚款；对经营活动中，公民的违法行为处以5000元以上的罚款，法人或者其他组织的违法行为处以20000元以上的罚款的；
（三）准予申请人行政许可将直接对相邻权人的环境、资源利益产生重大影响，或者直接影响申请人与他人之间重大经济利益的行政许可事项的；
（四）多个申请人同时申请有数量限制的行政许可事项的；
（五）法律、法规、规章规定应当书面告知当事人或者申请人、利害关系人有要求举行听证的权利的其他行政事项。
前款第（二）项规定的罚款数额，法规、规章对较大数额罚款做出具体规定的，从其规定；前款第（四）项规定的多个申请人同时申请有数量限制的行政许可事项，通过招标、拍卖等公平竞争方式取得行政许可的除外。经当事人或者申请人、利害关系人申请，行政机关认为有听证必要的其他行政事项，也可以组织听证。
第二十二条　依申请听证申请人、利害关系人要求听证的，应当在行政机关告知听证权利后5日内提出，行政机关应当在20日内组织听证。申请人、利害关系人不提出听证申请或者超过规定期限提出听证申请的，视为放弃听证。
第二十三条　依申请听证的申请人撤回听证申请，应当以书面形式向行政机关提出。撤回申请后，听证申请人不得对撤回申请的事项再次提出听证申请。
第二十四条　依申请听证应当在举行听证的7日前将《听证通知书》送达申请人及第三人。
《听证通知书》应当载明听证事项、举行听证的时间和地点、听证组成人员、相关权利与义务等内容。
第二十五条　依申请听证按照下列程序进行：
（一）听证主持人宣布听证事项和听证纪律；
（二）听证主持人告知当事人或者申请人、利害关系人以及其他听证参加人听证的权利和义务，询问当事人或者申请人、利害关系人是否提出回避申请。
（三）有关行政机关及经办机构的工作人员陈述意见以及相关的证据、理由；
（四）当事人或者申请人、利害关系人进行申辩和质证；
（五）听证主持人对听证参加人提出的意见及证据、理由进行询问；
（六）有关行政机关及经办机构的工作人员、当事人或者申请人、利害关系人最后陈述；
（七）听证主持人宣布听证结束。
第二十六条　依申请听证当事人或者申请人、利害关系人，认为首席听证员、听证员和书记员与所听证的事项有直接利害关系，影响公正的，有权以书面方式申请听证人员回避，并说明理由。
首席听证员、听证员以及书记员，认为自己与所听证的事项有直接利害关系的，应当自行申请回避。
首席听证员的回避由听证机关主要负责人决定；听证员以及书记员的回避由首席听证员决定。
第二十七条　依申请听证当事人或者申请人、利害关系人在接到《听证通知书》后，应当按时参加听证；无正当理由不参加听证，或者未经首席听证员允许中途退场的，视为放弃听证。放弃听证的，应记入听证笔录。
第二十八条　依申请听证有下列情形之一的，可以中止听证：
（一）听证参加人因不可抗力，无法继续参加听证的；
（二）听证主持人认为需要对有关证据重新鉴定、勘验调查或者需要通知新的证人到场作证的；
（三）其他需要中止听证的情形。
中止听证情形消除后，行政机关应当恢复听证，并书面通知有关听证参加人。
第二十九条　依申请听证有下列情形之一的，可以延期举行听证：
（一）听证参加人因不可抗力，无法到场的；
（二）申请人、利害关系人提出回避申请理由成立，听证机关或者听证组织机构不能在听证开始前确定其他听证主持人的；
（三）听证参加人提出新的理由、事实和依据，听证主持人认为有待调查核实的；
（四）其他需要延期听证的情形。听证延期的情形消除后，行政机关应当恢复听证，并书面通知听证参加人。

第五章　听证效力

第三十条　听证应当制作听证记录。听证记录须载明下列主要内容：
（一）听证举行的时间、地点和方式；
（二）听证事项及内容；
（三）首席听证员、听证员、书记员的姓名、单位、职务；
（四）听证参加人的姓名、单位及地址；
（五）听证参加人提出的意见或者建议以及事实、理由和依据；
（六）听证参加人陈述、辩论或者质证的内容；
（七）首席听证员认为应当记录的其他事项。
第三十一条　听证的证据包括书证、物证、证人证言、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录、视听资料、听证参加人的陈述等。
证据应当在听证过程中出示，并进行质证。未经质证的证据不能作为做出行政行为的依据。
第三十二条　听证记录应当交听证参加人当场确认无误后签字或者盖章。记录中有关证人证言部分，应当交由证人当场核对无误后签名。
陈述意见的听证参加人及其委托代理人认为听证记录有遗漏或者有差错的，可以要求当场补充或修改。
有关人员拒绝签名的，书记员应当在记录中注明情况。
第三十三条　行政机关应当参照听证报告做出行政决策、制定规范性文件。
将听证记录中认定的事实、理由和证据，作为行政复议定案的依据。
第三十四条　行政机关应当根据听证记录，作出行政许可和行政处罚决定。
第三十五条　价格主管部门按照《中华人民共和国价格法》、《政府制定价格听证办法》等法律、法规和规章规定，向本级政府提交定价方案、成本监审报告等有关材料，听证组织机构应同时向本级政府提交听证报告及有关材料，为政府定价决策提供依据。
政府定价决策时应当充分吸收、采纳听证代表提出的合理意见或者建议。

第六章　法律责任

第三十六条　行政机关有下列情形之一的，市、县市区政府法制工作机构可以责令或建议相关部门责令其改正；拒不改正或者无法改正的，由市、县市区政府法制工作机构向监察机关或主管部门建议对直接责任人员依法给予行政处分：
（一）法律、法规和规章规定应当听证而未组织听证的；
（二）法律、法规和规章规定应当告知听证权利而未告知，或者虽已告知听证权利、但在收到符合条件的听证申请后未依法组织听证的；
（三）组织听证活动违反听证程序的；
（四）对听证代表提出的合理意见或者建议无正当理由不采纳的；
（五）其他严重违反本规定的行为。
第三十七条　听证员在听证时有玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊等违法行为，造成不良后果的，政府法制工作机构应当取消其听证员资格；造成严重后果的，有关部门依法给予其行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第七章　附则

第三十八条　行政机关组织听证不得收取费用。听证组织机构听证所需经费，由财政预算列支。
第三十九条　本规定由酒泉市人民政府负责解释。
第四十条　本规定自发布之起施行，有效期五年。